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LA NULIDAD SOCIETARIA Derecho Societario Profesor Andrés Varela 09/08/2017 1 Introducción 09/08/2017 Las reglas del derecho común resultan insuficientes para tratar el tema de la nulidad societaria. En Chile el régimen especial está en la ley 19.499 y en algunas normas de los cuerpos legales que regulan los diversos tipos de sociedad. 2 Nomenclatura 09/08/2017 Sociedades regulares e irregulares Sociedades anulables Sociedades de derecho, de hecho y sociedades nulas de pleno derecho (comunidad) 3 I. Nulidad de pleno derecho 09/08/2017 No rige para las colectivas civiles y las en comandita simples civiles por estar fuera del régimen de la L. 19.499 No es nulidad absoluta es nulidad originaria Es de pleno derecho porque no es facultativa para el juez y no se sanea No hay nulidad de pleno derecho en la modificación 4 … I. Nulidad de pleno derecho: casos 09/08/2017 No existe escritura pública No existe instrumento reducido a escritura pública ni protocolizado 5 … I. Nulidad de pleno derecho: normativa aplicable 09/08/2017 Ley. 19.499 “comunidad” (en subsidio reglas del cuasicontrato de comunidad del CC) Participación en los resultados y restitución de lo aportado Responsabilidad Prueba de la comunidad 6 … I. Nulidad de pleno derecho: normativa aplicable Participación en los resultados y restitución de lo aportado obliga a los “socios” rige lo pactado en subsidio: arts. 356 CdC, 3 LSRL y 6 A LSA (las reglas de la sociedad que se pretendía celebrar) 09/08/2017 7 … I. Nulidad de pleno derecho: normativa aplicable Responsabilidad solidaria (arts. 356 i. 3, 474 y 491 CdC, 3 i. 3 LSRL y 6 A i. 3 LSA) Por las obligaciones emanadas de contratos celebrados: • A nombre de la sociedad (2094 i. 2° CC) • En interés de la sociedad (criterios: relación con el giro de la sociedad y/o beneficio para la sociedad) 09/08/2017 8 … I. Nulidad de pleno derecho: normativa aplicable Prueba de la comunidad 09/08/2017 cualquier medio que se aprecia según las reglas de la sana crítica (arts. 356 CdC 1206 n°1, 3 LSRL y 6 A LSA) 9 II. Nulidad por vicio de fondo en la constitución de una sociedad 09/08/2017 La ley 19.499 se refiere a nulidades por vicios formales y su saneamiento; no a los vicios de fondo 10 … II. Nulidad por vicio de fondo en la constitución de una sociedad: casos 09/08/2017 Cuando se infringen los requisitos de validez generales de todo contrato Cuando se infringen los requisitos de validez especiales del contrato de sociedad Entonces puede ser nulidad absoluta o relativa Nota. 349 CdC es nulidad relativa 11 … II. Nulidad por vicio de fondo en la constitución de una sociedad: legitimados activos 1683 CC ¿y los socios? Deben incluirse para así poder aplicar el derecho que les confiere el art. 2057 CC Salvo que el vicio sea objeto o causa ilícitas; ya que en este caso solo pueden demandarla 09/08/2017 si no existe delito penal y si el reclamante está de buena fe 12 … II. Nulidad por vicio de fondo en la constitución de una sociedad: funcionamiento de la sociedad La sociedad funciona válidamente mientras no se declare su nulidad Una vez declarada ¿hay efecto retroactivo? No hay norma. Recurriendo al principio de la “protección de la apariencia” que dan las formas debemos aplicar el 357 i. 1 CdC y por ende no habrá efecto retroactivo. 09/08/2017 Excepción: sociedad colectiva civil art. 2115 CC (se liquida como comunidad). 13 … II. Nulidad por vicio de fondo en la constitución de una sociedad: efectos de la declaración de nulidad Al no haber efecto retroactivo: La sociedad se liquida como válida. La sociedad termina 09/08/2017 No hay solidaridad entre los socios 14 III. Nulidad por vicio formal en la constitución de una sociedad 09/08/2017 La ley 19.499 se refiere a nulidades por vicios formales y su saneamiento. La ley 19.499 estableció un régimen común para todos los tipos societarios. 15 … III. Nulidad por vicio formal en la constitución de una sociedad: concepto de vicio formal Art. 1 i 3° L. 19.499. Concepto amplio y confuso que se aclara en el i 4° del art. 1. 09/08/2017 Regla: si el vicio formal constituye a la vez uno de fondo, debe dársele el tratamiento de vicio de fondo. Ej.: falta de aporte, falta de objeto, etc. Ej. de vicio formal que no es de fondo pero que implica incumplimiento de las menciones obligatorias de la escritura social: la razón social. También hay vicio formal si entre la escritura y el extracto inscrito o publicado hay una “disconformidad esencial” (la que induce a comprensión errada de la escritura – arts. 9 e L. 19.499 y 6 i. 3° LSA). Genera nulidad absoluta (1682 i. 1° CC) 16 … III. Nulidad por vicio formal en la constitución de una sociedad: legitimados activos 1683 CC ¿y los socios? Idéntica solución que para el caso de nulidad por vicio de fondo Requisitos adicional al 1683 CC: 09/08/2017 existencia de efectivo perjuicio pecuniario de quien la alega (art. 8 L 19.499). solo puede pedirse hasta antes de disuelta la sociedad (art. 10 L 19.499). 17 … III. Nulidad por vicio formal en la constitución de una sociedad: funcionamiento 09/08/2017 Funciona como válida mientras no se declare la nulidad 18 … III. Nulidad por vicio formal en la constitución de una sociedad: efectos de la declaración de nulidad Termina la sociedad y debe liquidarse art. 357 i. 1° CdC. No hay efecto retroactivo (aunque la ley sólo lo establece para la nulidad de una modificación). 09/08/2017 Por ser nulidad absoluta no hay ratificación sino a través del procedimiento de saneamiento. 19 … III. Nulidad por vicio formal en la constitución de una sociedad: efectos de la declaración de nulidad A) Termina la sociedad y debe liquidarse art. 357 i. 1° CdC. No hay efecto retroactivo (aunque la ley sólo lo establece para la nulidad de una modificación). 09/08/2017 Por ser nulidad absoluta no hay ratificación sino a través del procedimiento de saneamiento. 20 … III. Nulidad por vicio formal en la constitución de una sociedad: efectos de la declaración de nulidad B) Responsabilidad solidaria para los socios (arts. 357 i. 2° CdC. y 6 i. final LSA). Esto importa un real impacto en la sociedades con responsabilidad limitada de los socios. Pero no se aplica a los socios de las SRL ni a los comanditarios de una en comandita. 09/08/2017 21 … III. Nulidad por vicio formal en la constitución de una sociedad: efectos de la declaración de nulidad … B) Responsabilidad solidaria para los socios (arts. 357 i. 2° CdC. y 6 i. final LSA). En sociedades de personas todos son solidariamente responsables En la S.A. sólo lo son los otorgantes. 09/08/2017 22 … III. Nulidad por vicio formal en la constitución de una sociedad: efectos de la declaración de nulidad C) La nulidad no perjudica ni beneficia a terceros que contratan con la sociedad. 09/08/2017 La nulidad se decreta entre los socios (arts. 355 A y 359 CdC.) 23 IV. Nulidad por vicio de fondo y formal en la modificación de una sociedad A) Nulidad por vicio de fondo en la modificación de la sociedad. Se presume válida mientras no se declare por sentencia judicial ejecutoriada. Requisitos para aplicar esta regla: Que la reforma conste en escritura pública, instrumento reducido a escritura pública o protocolizado. Extracto inscrito y publicado oportunamente. Pues de lo contrario la reforma no produce efectos de pleno derecho ni entre socios ni respecto de terceros. 09/08/2017 24 IV. Nulidad por vicio de fondo y formal en la modificación de una sociedad … A) Nulidad por vicio de fondo en la modificación de la sociedad. ¿Una vez declarada hay efecto retroactivo? 09/08/2017 Por el principio de protección de la apariencia habría que aplicar el art. 361 i. 2° y concluir que no hay efecto retroactivo. Produce efectos entre los socios, pero no afecta las operaciones realizadas con terceros. 25 IV. Nulidad por vicio de fondo y formal en la modificación de una sociedad B) Nulidad por vicio formal en la modificación de la sociedad. Supuestos: Que la reforma conste en escritura pública, instrumento reducido a escritura pública o protocolizado. Extracto inscrito y publicado oportunamente. • Si no es así la modificación es nula absolutamente o inexistente (según cual se la tesis que se siga en la materia) 09/08/2017 26 IV. Nulidad por vicio de fondo y formal en la modificación de una sociedad … B) Nulidad por vicio formal en la modificación de la sociedad. B.1) El caso de la S.A. 09/08/2017 Si no se inscribe ni publica oportunamente la reforma es nula absolutamente y no produce efectos entre accionistas ni respecto de terceros (s/p saneamiento). La ley la priva de efecto de plano derecho. Otros vicios formales: se presume válida la reforma mientras no se declare la nulidad y rige para futuro (s/p saneamiento). 27 IV. Nulidad por vicio de fondo y formal en la modificación de una sociedad … B) Nulidad por vicio formal en la modificación de la sociedad B.2) Otras sociedades Si no se otorgó escritura pública la modificación no produce efectos de pleno derecho (entre socios y respecto de terceros). Si se otorgó escritura pública: • y no se inscribe ni publica oportunamente la reforma no produce efectos de pleno derecho (entre socios y respecto de terceros). • y se inscribe y publica se presume válida la reforma mientras no se declare la nulidad y rige para futuro (s/p saneamiento). 09/08/2017 28